6
深圳婚姻律师杜芹

深圳婚姻律师杜芹

深圳婚姻律师团队,电话:13823600896,由深圳知名婚姻律师杜芹律师打造,致力于婚姻、继承、分家析产、投资理财、家族企业财富管理的专业研究。团队分为普通婚姻家事部、高端财富管理部。知名婚姻律师杜芹是深圳都市频道《法观天下》常驻嘉宾律师、《第一调解》观察团老师。
详细团队介绍
        预约热线:13823600896,13510678239,本团队由北京市盈科(深圳)律师事务所高级合伙人、婚姻家事法律服务中心主任兼首席律师,深圳知名婚姻律师杜芹创立,致力于离婚继承、分家析产、投资理财、 更详细
  • 行业:律师
  • 地址:深圳市福田区益田路6003号荣超商务中心B座3层
  • 电话:13823600896,13510678239,0755-36866677
  • 传真:0755-36866661
  • 联系人:杜芹
公告
本团队首席律师,知名婚姻家事律师杜芹,参与录制的深圳都市频道《第一调解》节目,即将于2013年5月20日晚播出,欢迎收看!
站内搜索

遗嘱,不能回避的责任与能力

字体大小: - - duqin   发表于 18-04-13 09:40     阅读(233)   评论(0)     分类:
遗嘱,不能回避的责任与能力
杜芹 2018311
由于观念问题,很多人对于谈论生死和立遗嘱还有所忌讳,但生老病死是客观规律,避也避不掉。现实中,因为没有遗嘱导致的财产受损、亲情隔阂甚至反目,以及额外给继承人带来的莫大麻烦,没经历过的人,很难想象这背后的痛。
2017年2月,张女士找到我们,因为婆婆提起了继承诉讼。张女士35岁,儿子5岁。丈夫罗总是再婚,前妻的大女儿和他们生活在一起。罗总事业有成,加拿大、内地公司共5家,已经形成一个企业集团,正准备整合进行上市。但,一个平静的周末,罗总看电视时突然昏迷,120抢救1小时后宣告“心脏骤停,猝死”。
因为48岁的丈夫此前没有发生任何不适,所以张女士面对突如其来的灾难难以置信,每日恍惚加自责。而婆婆听到消息后,病了一个月,就突然起诉分割儿子遗产。原因是,她认为儿子是被这个不懂得关心的儿媳妇害死的,如果可以不让儿子那么拼命,如果可以发现儿子身体的蛛丝马迹,儿子就不会走了。张女士百口莫辩,那个高深的医学难题,她哪里解得开?更何况自己和儿子所受的痛,还在日日煎熬。
旷日持久的诉讼,让一家人成了陌路人,让特许经营牌照过期,经营几乎停滞。
事情在1年后的今天,才迎来转机。我们在张女士与先生的邮件往来中,发现罗总可能在某外资银行有账户,遂向法院调取,法院去银行调取时发现罗总还开设了一个保险箱。当法院召集所有继承人同时到场开箱时,一封遗嘱赫然在目。遗嘱中,罗总告诉家人,万一去世,公司股权由妻子、儿子、女儿各三分之一,经营决策权归妻子,还有房子等财产也都进行了处理。最后一句是“请家人们互相关照”。所有人都沉默了,法官悠悠地说,怎么早没发现呢?
随着现代经济发展,人们财富的迅速积累,家族企业的发展壮大,对于家族企业和财富的系统架构设计和风险管理设计,成为企业家们必须提升的技能。而这其中,遗嘱是必备的重要工具,它与其他法律工具和金融工具的协同配合,让其发挥的价值,早已超越原本的定义。
今天就来重新审视一下遗嘱吧。
一、纠正企业家对遗嘱的几个常见错误认知。
错误认知1:不写遗嘱没关系,反正有法定继承。
根据我国《继承法》的规定,继承开始时,如果有合法有效的遗嘱,就按遗嘱继承;如果没有,则按法定继承。而法定继承,是由第一顺位的父母、配偶、子女继承;没有第一顺位的,再由第二顺位的兄弟姐妹、爷爷奶奶、外公外婆继承。
那么,如果法定继承的结果和当事人的主观愿望一致,是不是就可以不设遗嘱了呢?答案是否定的,我们从继承的过程和程序说起:
首先,遗产查明。如果有遗嘱,说明财产做过梳理,要么会列明在遗嘱上,要么会有财产清单或知情线索,核实查明较容易;如果没有遗嘱,就需要继承人自己去查明。现代家族和企业发展都是全球布局,财富类型和载体也多种多样。不是每一项财产都能像房产一样,固定在某个确定的位置、有一个明确的权属证明。更多的财产,也许是一个权益,比如投资收益权、债权;也许是一份合约,比如保险、信托(注:某些信托权益由于设立信托时约定不明确或者信托本身约定由继承人享有等,也是要将信托作为遗产范围,在继承人中进行讨论分割的)、股权代持;也许是一堆电子数据,比如电子合约、电子货币……不了解内情、找不到,就只有损失。
然后,继承人查明。家族财富的多少与家族成员关系的复杂存在一定程度的正相关。笔者代理的继承案件中,40%涉及复杂家族成员结构,比如多次婚姻、未婚同居、婚外生育等。事实情况是,在这种复杂结构的继承人组合中,当一份遗嘱出现时,通常还是会极大地促进定纷止争。人死为大,尊重遗愿,在人性和心理的博弈中,这个想法胜算更大。我们不能小看这种心理影响,在家族财富事务处理中,恰恰是心理情感与财产企业的交错,造就了家族财富管理的错综复杂。
其次,遗产估值和分割。法定继承,看似非常明确地确定了继承人各自继承的份额,但遗产的准确估值才是关键,才能真正解决各继承人间的矛盾。古玩字画,价值连城,可究竟算多少钱合适呢?公司股权的估值,同样困难重重。因为困难,所以直接分割股权数量成为最公平的方式。那么问题又来了:股权被稀释,控制权、经营权归谁呢?股权如果是婚后取得,就是夫妻共同财产,配偶享有一半,其余才由法定继承人平分,如此而言配偶必然是继承人中的大股东。但这个结果在原本就是家族成员共同持股的家族企业中,也许并非是最希望的结果。为了企业的长久发展,应当由善于经营的人控制和经营。所以,有什么能比有一份清晰明确的遗嘱更可贵呢?这种情况,遗嘱以及配套的关联做法具体该怎样,后文再述。
接着,财产权属过户。自2016年开始,部分地区的房产继承过户可以直接持相关材料到房产登记中心办理,但其他地区,以及其他财产的继承过户,都还需要先到公证处办理继承权公证。就是所有的继承人,携去世材料、亲属关系证明等相关材料到公证处现场,同意遗产的分割,并出具公证书。通常,如果有遗嘱,尤其是公证遗嘱,继承权公证更容易办理成功;没有遗嘱,继承人立场不同且没有道德压力,不同意办理的可能性增大。那些不用继承公证直接办理房产变更登记的,在房产登记中心会遇到和办理继承权公证一样的手续和流程,只不过不用交公证费而已。
最后,继承来的财产究竟属于谁?继承人已婚,如果是按法定继承,得到的财产属于继承人的夫妻共同财产;如果是按遗嘱继承,得到的财产才有可能属于继承人的个人财产。夫妻共有,意味着继承人的配偶享有一半权益,可以在离婚时带走,也可以在去世后被其第一顺位继承人继承,从而使得这部分财产被分流到原家族之外。如果这种情况越多,家族财富削减越快。这显然与家族财富管理传承的目标—家族传承、财富永续相悖。
错误认知2:生病或年老时,才需设立遗嘱
人生无常,比如大禹节水创始人王栋、春雨医生创始人张锐、金莱特创始人田畴、小马奔腾创始人李明。既然必须要做的事情,何必非要拖延到最后的时刻。近年来,我们团队每年都会遇到数宗要求为重病企业家设立律师见证遗嘱的项目,但绝大多数情况,我们只能遗憾拒绝,因为病人往往意识模糊,无法设立遗嘱;还有一些病人,因为处于这个人生特殊时点,心境和观点变得偏执或者异常敏感,今天设立好遗嘱,明天就要求再改。原因是,某个继承人当晚没有及时来探望他。所以,头脑最清醒、格局视野最全面、决策能力最佳的时候,才是设立遗嘱最佳的时期。
其实还有一些特殊事件,是需要同步考虑设立遗嘱的,但很多人都忽略了。这些事件包括:子女结婚时、再婚时、离婚手续办理时。前面说过,法定继承时,如果继承人已婚会导致家族财富外流。因此子女结婚时,哪怕简单立一份概括性的遗嘱,注明由法定继承人个人继承自己的全部财产,也是好的;还有再婚时、离婚时,道理一样,婚姻会导致财产归属发生变化,也会导致第一顺序继承人发生变化,所以需要结合家族财富的传承目标,综合考虑和规划。
从家族财富管理传承的角度讲,最理想的状况是,在创造、守护财富的时候,就应该以传富的最终目标来进行规划和安排。好比一场接力赛跑,起跑时就知道终点,才能选择正确的跑道、跑步的节奏,和调整好接力棒的方位和握姿。所以,当企业家们在设立遗嘱的时候,是最能够全面考量家族未来发展路径、企业发展目标、财富安排计划的。这个过程,不仅让创富、守富的计划更加清晰,也更珍视对二代的培育,还能让看穿来去的人生更有意义和幸福。哪个远见卓识的优秀企业家心中,没有无惧生死、泽福家人的胸怀呢?
错误认知3:设立公证遗嘱最好
遗嘱分为五种,口头遗嘱、录音遗嘱、自书遗嘱、代书遗嘱、公证遗嘱。每一种都有其价值和优缺点。需要根据不同场合、情况、局面、形势来确定最恰当的遗嘱方式。
遗嘱真正发挥功效的时候,立遗嘱的人已经去世,如何确认这份遗嘱是当事人的真实意思,只能通过它是否符合法定形式要件,即法律规定的写法和要求,来判断。符合法定形式要件的遗嘱才真实有效。
口头遗嘱,适用于生命垂危等危急情况,并要求有两个以上有民事行为能力的、无利害关系的人见证。紧急情况一旦解除,口头遗嘱立即失效,相当于没有设立遗嘱。
录音遗嘱,录制遗嘱声音文件,同时需要两个以上有民事行为能力的、无利害关系的见证人。建议不会和无法写字、认字的特殊人士使用。录音与文字对比,文字的流传性和传播力更强。
自书遗嘱,是最常见、最实用的一种遗嘱形式。它不需要到什么机关去备案,只要自己一个人悄悄地写好,签好名字和日期就有效了。强调一下,“自书”是指自己亲笔手写每一个字,包括内容、签名、日期。打印后自己签字的遗嘱,一般不视为自书遗嘱,需比照代书遗嘱进行认定。自书遗嘱的好处是,方便、容易更新。自己随时再写一份遗嘱,就可以变更原来的遗嘱。
代书遗嘱, 找人代写遗嘱,要求两个以上有民事行为能力的、无利害关系人见证,代书人可作为见证人之一。见证的意思是,见证遗嘱设立,包括书写、签字等全过程,并在遗嘱文末注明“见证人”及见证人的姓名。
公证遗嘱,就是到公证处在公证人员的见证下设立遗嘱。公证遗嘱效力最高,即如果同时存在五种遗嘱,无论时间顺序先后,均以公证遗嘱为准。但它也有缺点:一是,遗嘱更新不方便,如果想撤销或更新遗嘱,只能通过设立一个新的公证遗嘱这一种方式。而有时,公证员是不能随叫随到的;二是,并非所有的财产或内容,公证处都允许写入遗嘱。比如仅有合同的权益类资产、没有产权证明的房产、代持的股权等。
综上,各种遗嘱形式各有优劣,取决于立遗嘱人的需求,实践中往往需要多种形式相结合。
二、企业家应该这样设立遗嘱。
企业家设立遗嘱前,应该先问自己,我的家族财产传承目标是什么?然后梳理清晰家族财产架构和清单,之后根据家族财富具体每一项资产的情况做不同安排。通常的原则是:
对于全球布局的资产,资产在哪里,就在哪里设立符合当地法律的遗嘱。对于具体每一项资产,采用不同的遗嘱形式,比如房产可以做公证遗嘱;股权、权益、模糊资产要做自书或律师见证遗嘱。遗嘱方案设定时,务必充分考量每个继承人的情况、未来财产和继承人变化时的扩展性约定,以及遗嘱执行人等相关内容。
笔者以团队遗嘱设立法律服务的标准流程为例,让企业家们细致了解遗嘱可能涉及的工作。
第一步:私密咨询,包括:1、沟通当事人基本情况和目标;2、讲解遗嘱的类型、内容、程序、更新、保管、执行等相关法律知识;3、给予设立遗嘱的初步方案建议。第二步:尽职调查,包括:1、核实当事人身份;2、核查当事人资产权利、资料信息;3、制作当事人《个人/家族大事记》;4、制作当事人《家族关系图》;5、制作当事人《公司股权架构图》;6、制作当事人《财产清单》及附件;7、制作当事人《家庭资产负债表》。第三步:确定遗嘱方案,包括:1、当事人询问笔录;2、陪同人员询问笔录;3、见证亲属询问笔录;4、律师告知遗嘱更新、保管、执行等注意事项;5、签订《遗嘱方案确认书》。第四步:制作遗嘱文件,包括:1、《遗嘱》及附件;2、《愿望清单》;3、《幸福留言》;4、《遗嘱履行告知书》;5、《公司章程条款修改建议》;6、《股东协议修改建议》;7、《股东会召集和决议建议》;8、《意定监护协议建议》;9、《养老协议建议》。第五步:民事行为能力鉴定,针对:1、超过60岁以上老人;2、有精神、神经、脑部疾病史;3、自愿要求进行鉴定的人。第六步:设立遗嘱,分两种流程:(一)自书和见证遗嘱的设立,包括:1、进入杜芹律师团队遗嘱密室;2、开始录音、录像;3、立遗嘱前个人声明;4、制作自书/律师见证遗嘱;5、出具遗嘱见证书。(二)公证遗嘱的设立,包括:1、预约、准备设立公证遗嘱所需资料;2、协助赴公证处设立公证遗嘱。第七步:遗嘱更新提示,即律师定期提示当事人进行遗嘱更新。
三、遗嘱与其他财富管理方法、工具的协同配合。
遗嘱只是财富管理和传承的工具之一,它同样不能解决所有问题,与其他工具的完美配合,才能让它真正发挥系统联动功能。
笔者曾经接触过这样一个案例:一个企业家骆总,找我们写遗嘱。最初要求就写一个概括性的遗嘱,说财产的四分之一给哥哥,剩下部分给妻子、儿子各二分之一。我跟他解释了概括性份额遗嘱,将来在分割时可能出现的估值、分配等难题,他愣了一下。我又问他,为什么给哥哥四分之一,难道哥哥比父母还重要?因为他父母健在,哥哥只是公务员,并未参与过他的公司经营。经验告诉我,他背后另有隐情。他犹豫再三,最后终于完整地告知了他的真实状况和想法。
原来两年前的一次不谨慎,他有了一个婚外女儿。他真的很喜欢这个女儿,但对女儿的母亲非常不放心,所以希望把财产给哥哥,让哥哥慢慢转给女儿。至于父母,他平时已经给与很多物质照顾,就不再安排。而妻子和儿子,他怀有愧疚,所以份额多过女儿。妻子和儿子都还不知道他有女儿这件事。
那么问题来了,这样一份遗嘱,能被顺利履行吗?
我告诉他,这份遗嘱被顺利履行的概率真的很低。对妻子而言,知道这种背叛和伤害,却无法向他宣泄,太残忍了;对女儿而言,没有情感沟通的伯伯,真的是最值得依赖和信任的人吗?万一伯伯不履行又怎么办呢?……因此,这个安排漏洞重重,必须全盘重做。
最后,我们帮骆总分层次和目标地解决了问题。
第一、基本保障。底线是无论任何情况下,妻子、儿子、女儿可以维持现在的生活质量、孩子可以有宽松的海外教育基金。这部分用国内大额保单和海外信托来满足。女儿的保险和信托为单独设立,金额较高。
第二、境内财产传承。主要是房产、股票、代持股权和一些私募股权投资。这部分通过遗嘱进行分配。不同财产,分设在不同遗嘱中。房产和股票,采用公证遗嘱;代持股权,做律师见证遗嘱,同时让代持股人与骆总补充签订了《股权代持协议》,约定好继承人作为实际股权持有人的权利义务,并同步更改公司章程;私募股权投资等,因为变数较大,做自书遗嘱,方便根据实际情况随时进行更新。因给女儿设立了大额保单,遗嘱中未给女儿留有份额。将来万一,女儿情况暴露,再考虑根据实际情况做遗嘱调整。
第三、境外财产传承。这些与我们在财产所在地分所的律师协同完成,分别在当地设立遗嘱、保险、信托。这部分资产继承需要以适合当地法律、税务并可顺利执行为前提。
细心的读者可能发现,遗嘱与股权代持协议、公司章程做了配合,与不同财产管理的法律金融工具做了配合,也与境外的遗嘱等工具做了配合。事实上,结合前文所述我们团队设立遗嘱法律服务流程中的内容,它还可能与移民、婚姻协议、意定监护协议等等做配合。因为这些都是家族财富管理传承系统中必须通盘考量的工具和做法。
遗嘱,是对企业、家庭、家人责任的体现和爱护,更是对家族财富永续的规划和安排,还是对家族财富管理传承能力的检测。企业家们,您写好遗嘱了吗?
注:本文首发于《家族财富》杂志2018年04期。

返回文章列表标签:   法律服务  

分享到:

下一篇:团队动态丨杜芹律师《第一现场》点评一起强奸未遂事件 上一篇:最新动态丨“盈者为王”,家族律师走进新时代

发表评论评论 (0)
发表评论

登录名   密码   游客无须输入密码     注册企博网帐号

验证码